【司法試験】刑法（H２５）

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問題

【出典：法務省ウェブサイト（Taro-【完】06 刑法.jtd）】

答案（例）

第１　甲の罪責
１．Ａの口をガムテープで塞ぎトランクに閉じ込めた行為
乙は、ガムテープで口を塞ぐ行為（第一行為）で死亡するとは認識していなかったが、Ｂ車を燃やす行為（第二行為）により殺害する意図であった。
そこで、第一行為に殺人罪の実行の着手が認められるか。
（１）●早すぎた構成要件の実現
ア　あ：①・②・③
イ　結論：肯定
（２）結果：死亡
（３）因果関係：●危険の現実化
（４）故意：●因果関係の錯誤
あ：危険の現実化の範囲内で一致
結論：肯定
（５）結論：殺人罪成立
なお、監禁致死罪（２２１条）は問題となりうるも、殺人罪に吸収される。
２．Ｂ車を燃やした行為
建造物等以外放火（１１０条）
（１）「自己の所有」に等しい。
（２）「放火」
（３）「焼損」
（４）「公共の危険」
ア　客観的に発生している。
イ　●認識の要否：不要
（５）結論：成立
３．罪数
殺人罪と建造物等以外放火罪が成立し、併合罪（４５条前段）となる。

第２　乙の罪責
１．Ａをトランクに閉じ込めた行為
（１）
監禁罪（２２０条）が成立する。
●保護法益
あ・結論：成立
（２）
しかし、死亡結果についての致死罪については、後述の通り、殺人教唆に吸収される。
２．Ｂ車を燃やすよう命じた行為
（１）●間接正犯・実行の着手時期
あ：
結論：該当
しかし、途中で乙は気付いている。因果関係が切れる。●遮断？
よって、殺人未遂の間接正犯
（２）●途中知情
あ：
結論：殺人の教唆犯
３．乙がＢ車を燃やした行為
（１）建造物等以外放火の共同正犯（６０条、１１０条）が成立しないか。
●共同正犯
ア　あ
イ　結論：成立
４．罪数
①監禁罪、②殺人未遂（間接正犯）、③殺人教唆、④建造物等以外放火（共謀共同正犯）
①・②はより重い③に吸収され、それと④とは併合罪（４５条前段？）。
以上