【司法試験】刑法（Ｒ４）

問題

【出典：法務省ウェブサイト （001371991.pdf）】

答案（例）

第１　設問１
１．立場（１）
…なので…。
（１）●不法原因寄託物と横領
（２）あ
（３）結論
２．立場（２）
…なので…。
（１）●横領した（不法領得の意思）
（２）あ
（３）結論

第２　設問２
１．
…なので、「傷害」（２０４条）にあたる。
（１）しかし、…なので、違法性阻却されないか。正当防衛（３６条１項）
ア　●急迫性（定義）
イ　あ
ウ　結論：認められない。
よって、正当防衛は成立しない。
（２）しかし…、そこで故意が認められるか。
ア　●誤想防衛
イ　あてはめ：「やむを得ずにした」の要件不充足
ウ　結論：認められない。
（３）もっとも、過剰性を認識していない。そこで、過剰防衛（３６条２項）が準用されないか。
ア　●誤想過剰防衛
イ　あ
ウ　結論：認められる。が過失犯。

２．本件原付を乗り去った行為
（１）窃盗罪（２３５条）の構成要件該当性（客観・主観全般）
（２）しかし、…なので、緊急避難（３７条１項）が成立しないか。
ア　急迫性
イ　現在の危難　●理解：これを否定しても良い（設問１とも整合するか。）。
ウ　害を避けるため
エ　やむを得ずした行為
オ　法益均衡
よって、緊急避難は成立しうる。
（３）もっとも…。
ア　●自招危難
イ　あ
ウ　結論：成立

３．罪数
以上

出題の趣旨

【出典：法務省ウェブサイト （001380005.pdf）】

採点実感等

【出典：法務省ウェブサイト （001382905.pdf）】

参考

・設問１については、「自説の論拠や他説への批判などを踏まえつつ」が必要。「簡潔」とあるものの。また、甲の横領罪が成立するかについての見解なので、あてはめまで必要。単なる理論では足りない。当然ながら。

その他

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