【司法試験】憲法（Ｒ６）

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問題

【出典：法務省ウェブサイト（001421190.pdf）】

答案（例）

第１　規制①
１．
（１）●職業遂行の自由
あ：保障
（２）制約（免許制）
（３）公共の福祉（２２条１項）による制約として許されるか。
ア　権利の重要性：生計維持・人格的価値（薬事法判決）。他方で社会的経済活動ゆえ規制の必要性は高い。
イ　規制の態様：需要均衡（本件法案第２の２号）・犬猫シェルターの収容能力（同３号）という本人の能力に関わらない要件。ゆえ強い規制。
この点、薬事法違憲判決は、…という二分論を採用する。しかし、目的の分類は困難。本問でもいずれも属さない。
ウ　そこで、①目的が重要であり、②手段と実質的な関連性がある場合に限り、規制は許されると解される。
（４）あ
ア　目的は…。重要。
イ　手段については個別に検討する。●反論
（ア）飼養施設：…。よって、目的との実質的関連性を有する。
（イ）需給均衡：…。よって、目的との実質的関連性を有する。
（ウ）シェルターの収容能力：…。よって、目的との実質的関連性はない。
２．以上より、…。よって、違憲。

第２　規制②
１．
（１）●営利的表現の自由
あ：保障
（２）制約（一切禁止）
（３）公共の福祉（１２条後段）による制約として許されるか。
ア　権利の重要性：自己実現の価値はあるが、自己統治の価値はない。よって、比較的重要性は低い。
イ　規制の態様：商品そのものの視覚的情報を一律に規制。ゆえ強い規制。●判例：ネット販売
ウ　そこで、①目的が重要であり、②手段と実質的な関連性がある場合に限り、規制は許されると解される。
（４）あ
ア　目的は…。重要。
イ　手段については個別に検討する。●反論
…。よって、目的との実質的関連性を有する。
２．以上より、…。よって、違憲。
以上

出題の趣旨

【出典：法務省ウェブサイト（001427191.pdf）】

採点実感等

【出典：法務省ウェブサイト（001429890.pdf）】

参考

・職業の「選択」・「遂行」の両者は概念としては明確に区別する。違憲審査基準に影響するため。具体的事例において明確に区別できなくとも、認定する。
・「かつては規制目的二分論が有力であったが」
・「個人の資質や能力」に関わる規制か否か。
・「侵害される権利の一般的な性質・重要性」・「規制の類型」が「規範定立のために検討すべき事項」●理解：「一般的」・「類型」がポイント
・具体的な権利（自体ではなく、それ）が、例えば「営利的表現の自由」（２１条１項が保障する）の「内容に包摂されるか、という観点から論述することが必要」。
・「営利的表現の自由」は、「消費者の知る権利に資する」
・「営利広告に関する規制にはそもそも内容規制が含まれており」
・「事前規制の典型は…私人の個々の行為の拒否を当局の審査に係らしめる…場面」
・規制②は、ﾊﾟﾀｰﾅ。