反致

律子

反致について、質問があります。

ワヴィニー

3つだけなら、答えられますよ。

律子

1.問題の所在は?

ワヴィニー

1.準拠法決定過程において、準拠法所属国の国際私法を適用して準拠法を決定することが、理論的・実際的なのか、という問題です。

律子

2.通説(有力説)・判例は?

ワヴィニー

2.肯定説です(通則法41条の条文が存在するので、解釈論としては…)。
判決の国際的調和、が根拠です。

律子

3.反対説・批判は?

ワヴィニー

3.
・否認論(立法論)
・根拠:法廷地において、外国の国際私法を適用する理論的根拠が明らかではない。判決の国際的調和と言っても、準拠法所属国と日本との間での限定的なものである。また、そもそも準拠法所属国の国際私法も反致を採用する場合、かかる限定的な調和すら得られない。等
・批判:不明
(敢えて(ここでは否認論の立場から)感情的に言えば、数の論理(立法)には勝てないぜ!、ということでしょうか。)

否認論は立法論であるため、いわば消去法的に(そもそも条文がある)肯定説を採用するしかない、という理解で良いでしょう。

律子

他にも質問がありますが、4つ目以降は、またの機会に。

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